Вопрос: Организация осуществляет переработку автомобильных катализаторов, содержащих драгоценные металлы. Основным видом экономической деятельности Организации является обработка (переработка) лома и отходов драгоценных металлов (код 38.32.2 ОКВЭД).
В результате переработки Организация получает промышленный продукт, содержащий драгоценные металлы, в виде смеси керамической (далее - промышленные продукты).
Промышленные продукты Организация для дальнейшего производства драгоценных металлов и аффинажа реализует аффинажному заводу, который осуществляет вид деятельности по коду 24.41 "Производство драгоценных металлов" ОКВЭД и включен в Перечень аффинажных организаций, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 17.08.1998 N 972 (далее - Аффинажный завод).
При реализации Аффинажному заводу Организация применяет льготу, предусмотренную пп. 9 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ, которая гласит, что не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, для производства драгоценных металлов и аффинажа.
В настоящий момент Организация рассматривает вариант продажи промышленных продуктов иному покупателю, который не является Аффинажным заводом, не имеет в учредительных документах вида деятельности ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов", но впоследствии реализует эти промышленные продукты Аффинажному заводу.
Из многочисленных писем Минфина России Организация делает вывод, что при указанных операциях Организация вправе применить льготу, предусмотренную пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, только по операциям продажи промышленных продуктов Аффинажному заводу, а при продаже другой организации, не осуществляющей производство драгоценных металлов и (или) аффинаж, облагать такие операции НДС по действующей ставке (Письма Минфина России от 28.09.2022 N 03-07-05/93690, от 10.03.2022 N 03-07-05/17367, от 18.01.2021 N 03-07-05/2034, от 27.03.2017 N 03-07-05/17462).
Поскольку понятия "производство драгоценных металлов" и "обработка (переработка) лома и отходов драгоценных металлов" обособлены и не являются идентичными, освобождение не применяется в том числе в случае, если организация-покупатель осуществляет обработку или переработку лома и отходов драгоценных металлов (и в соответствии с Законом о драгоценных металлах и камнях состоит на спецучете), но в ее учредительных документах не указан вид деятельности с кодом 24.41 "Производство драгоценных металлов" ОКВЭД (Письмо Минфина России от 20.01.2025 N 03-07-07/3680).
Освобождение от НДС не применяется и при реализации лома (отходов) драгоценных металлов лицу, которое не является субъектом производства и (или) аффинажа драгоценных металлов, даже если в дальнейшем это лицо реализует лом (отходы) драгоценных металлов другому лицу, непосредственно осуществляющему их производство и (или) аффинаж (Письма Минфина России от 06.10.2023 N 03-07-05/95174, от 13.06.2023 N 03-07-07/54247, от 28.09.2022 N 03-07-05/93690).
Таким образом, на основании вышеизложенных Писем следует вывод, что Организация вправе применить льготу, предусмотренную пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ, только по операциям продажи промышленных продуктов Аффинажному заводу, а при продаже другой организации, не осуществляющей производство драгоценных металлов и (или) аффинаж, - облагать такие операции НДС по действующей ставке.
Однако в соответствии с п. 5 ст. 149 НК РФ не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг), в связи с чем, по мнению Организации, возникает правовая неопределенность и возможна неоднозначная трактовка норм налогового законодательства.
Имеет ли Организация право применить освобождение от налогообложения НДС при реализации промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, покупателю, не осуществляющему производство драгоценных металлов, если в дальнейшем этот покупатель реализует эти промышленные продукты другому лицу, непосредственно осуществляющему их производство и (или) аффинаж?
Может ли продажа одних партий промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, с НДС покупателю, который не осуществляет производство драгоценных металлов, при одновременной продаже других партий таких же промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, без НДС покупателю, осуществляющему производство драгоценных металлов и (или) аффинаж, расцениваться налоговыми органами как нарушение п. 5 ст. 149 НК РФ, согласно которому не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем?
Может ли начисление НДС на операции по продаже промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, покупателю, который не осуществляет производство драгоценных металлов, быть расценено налоговыми органами как отказ Организации от льготы, предусмотренной пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ?
Правомерно ли одновременное осуществление Организацией в отношении выпускаемых промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, операций, освобожденных от налогообложения НДС (при их реализации покупателю, осуществляющему производство драгоценных металлов и (или) аффинаж), и операций, подлежащих налогообложению НДС (при реализации таких продуктов покупателю, который не осуществляет производство драгоценных металлов)?
Ответ: Согласно подпункту 9 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) операции по реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, лома и отходов драгоценных металлов для производства драгоценных металлов и аффинажа (за исключением реализации руды, концентратов и других промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, налогоплательщиками, осуществляющими добычу драгоценных металлов, аффинажным организациям, имеющим право осуществлять аффинаж драгоценных металлов, для аффинажа) не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС.
В соответствии со статьей 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" производство драгоценных металлов - это извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов.
Таким образом, операции по реализации промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, освобождаются от налогообложения НДС только в случае, если промышленные продукты, содержащие драгоценные металлы, приобретаются лицом, непосредственно осуществляющим производство и (или) аффинаж драгоценных металлов. Поэтому при реализации промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, организации, которая не является субъектом производства и (или) аффинажа драгоценных металлов и в дальнейшем реализует эти промышленные продукты лицу, непосредственно осуществляющему производство и (или) аффинаж драгоценных металлов, освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное вышеуказанным подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 Кодекса, не применяется.
Что касается отказа от применения освобождения от НДС в отношении операций, поименованных в пункте 3 статьи 149 Кодекса, то в соответствии с пунктом 5 статьи 149 Кодекса налогоплательщик, осуществляющий операции по реализации товаров (работ, услуг), предусмотренные пунктом 3 статьи 149 Кодекса, вправе отказаться от освобождения таких операций от налогообложения, представив соответствующее заявление в налоговый орган по месту учета в срок не позднее 1-го числа налогового периода, с которого налогоплательщик намерен отказаться от освобождения или приостановить его использование.
Такие отказ или приостановление возможны только в отношении всех осуществляемых налогоплательщиком операций, предусмотренных одним или несколькими подпунктами пункта 3 статьи 149 Кодекса. Не допускается, чтобы подобные операции освобождались или не освобождались от налогообложения в зависимости от того, кто является покупателем (приобретателем) соответствующих товаров (работ, услуг).
Принимая во внимание, что операции по реализации промышленных продуктов, содержащих драгоценные металлы, организации, которая не является субъектом производства и (или) аффинажа драгоценных металлов, в перечне операций, не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения) НДС, предусмотренном пунктом 3 статьи 149 Кодекса, не поименованы, к таким операциям положения пункта 5 статьи 149 Кодекса не применяются.
Основание: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 09.07.2026 N 03-07-05/59148
