Вопрос: Федеральным законом от 27.06.2018 N 159-ФЗ "О внесении изменений в статьи 164 и 165 части второй Налогового кодекса Российской Федерации" в пп. 6 п. 1 ст. 164 Налогового кодекса РФ внесены изменения. В соответствии с принятыми изменениями право на применение налоговой ставки 0% по НДС при реализации драгоценных металлов банкам также предоставляется налогоплательщикам, осуществляющим без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы.
В Письме от 16.05.2023 N 03-07-05/44145 Минфин России указал, что, в случае если организация в соответствии с нормами Федерального закона от 26.03.1998 N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" состоит на специальном учете, а также в ее учредительных документах указан вид экономической деятельности с кодом ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов" и при этом имеет лом и отходы драгоценных металлов, образовавшиеся у нее в процессе собственного производства, которые передаются сторонним лицам на обработку (переработку) с целью получения концентратов и полуфабрикатов, передаваемых в дальнейшем на аффинаж на аффинажные заводы на давальческой основе, и осуществляет последующую реализацию драгоценных металлов банкам, в отношении данных операций по реализации драгоценных металлов применяется ставка НДС в размере 0%, предусмотренная пп. 6 п. 1 ст. 164 НК РФ.
Данный вывод поддержан также судом при рассмотрении дела N А40-169658/2022 по заявлению АО к ФНС России МИ по крупнейшим налогоплательщикам N 5.
Вместе с тем согласно пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ реализация драгоценных металлов налогоплательщиками (за исключением указанных в пп. 6 и 6.2 п. 1 ст. 164 НК РФ) банкам освобождается от налогообложения НДС.
Организация (далее - ООО) является участником оборота драгоценных металлов, состоит на специальном учете в Федеральной пробирной палате, имеет лицензию на обработку (переработку) лома драгоценных металлов и код основного вида экономической деятельности 38.32.2 "Обработка (переработка) лома и отходов драгоценных металлов".
Фактически данное ООО осуществляет сбор автомобильных катализаторов и их дальнейшую переработку с использованием механических процессов (измельчение и гомогенизация в ножевых молках и шаровых мельницах) в продукцию - мелкодисперсный порошок, содержащий драгоценные металлы платиновой группы. На выпускаемую продукцию у ООО имеются соответствующие технические условия. Полученная ООО продукция по договорам подряда передается на дальнейшую обработку (переработку) сторонней организации для получения концентрата, содержащего драгоценные металлы платиновой группы, который, в свою очередь, поступает на аффинажный завод для окончательной переработки и получения слитков платины и палладия. Полученные слитки ООО реализует банкам.
Таким образом, ООО участвует в многостадийном процессе производства драгоценных металлов, состоит на спецучете, имеет необходимую лицензию, то есть подпадает под все критерии, перечисленные в Письме Минфина России от 16.05.2023 N 03-07-05/44145 и судебном деле N А40-169658/2022, за исключением кода основного вида экономической деятельности. В приведенных случаях у участника операций указан код ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов", у ООО код основного вида экономической деятельности 38.32.2 "Обработка (переработка) лома и отходов драгоценных металлов".
На основании изложенного каков порядок применения налоговых ставок по НДС к операциям по реализации слитков драгоценных металлов банкам для вышеописанного случая? Какой нормой НК РФ в данном случае должно руководствоваться ООО - предусмотренной пп. 6 п. 1 ст. 164 или пп. 9 п. 3 ст. 149 НК РФ?
Ответ: Согласно подпункту 9 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) налога на добавленную стоимость (далее - НДС) реализация драгоценных металлов налогоплательщиками (за исключением указанных в подпунктах 6 и 6.2 пункта 1 статьи 164 Кодекса) Государственному фонду драгоценных металлов и драгоценных камней Российской Федерации, фондам драгоценных металлов и драгоценных камней субъектов Российской Федерации, Центральному банку Российской Федерации, организации, изготавливающей банкноты и монету Банка России, и банкам.
На основании подпункта 6 пункта 1 статьи 164 Кодекса при реализации драгоценных металлов банкам налогоплательщиками, осуществляющими добычу или производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, а также налогоплательщиками, осуществляющими без лицензии на пользование недрами производство драгоценных металлов из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы, применяется налоговая ставка по НДС в размере 0 процентов.
В связи с этим при реализации драгоценных металлов банкам налогоплательщиками, являющимися субъектами добычи и производства драгоценных металлов, применяется налоговая ставка по НДС в размере 0 процентов, указанная в пункте 6 пункта 1 статьи 164 Кодекса. В случае если драгоценные металлы реализуются банкам налогоплательщиками, не относящимися к субъектам добычи и производства драгоценных металлов, то такими налогоплательщиками применяется освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное вышеуказанным подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 Кодекса.
В соответствии с пунктом 1 статьи 11 Кодекса институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.
Так, согласно понятиям, установленным статьей 1 Федерального закона от 26 марта 1998 г. N 41-ФЗ "О драгоценных металлах и драгоценных камнях" (далее - Федеральный закон N 41-ФЗ), производством драгоценных металлов является извлечение драгоценных металлов из добытых комплексных руд, концентратов и других полупродуктов, содержащих драгоценные металлы, а также из лома и отходов, содержащих драгоценные металлы; аффинаж драгоценных металлов.
При осуществлении деятельности по производству драгоценных металлов организации и индивидуальные предприниматели должны соблюдать требования законодательства Российской Федерации в отрасли драгоценных металлов, в том числе состоять на специальном учете с указанием в учредительных документах вида экономической деятельности с кодом ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов".
На основании положений Инструкции о порядке учета и хранения драгоценных металлов, драгоценных камней, продукции из них и ведения отчетности при их производстве, использовании и обращении, утвержденной приказом Минфина России от 9 декабря 2016 г. N 231н, организации и индивидуальные предприниматели должны разработать и утвердить соответствующие инструкции, учитывающие специфику выполняемых ими операций с драгоценными металлами и драгоценными камнями (при осуществлении деятельности по производству драгоценных металлов инструкции могут содержать описание технологических процессов, связанных с изменением содержания драгоценных металлов при их извлечении из отходов и лома, содержащих драгоценные металлы, в промежуточные продукты с качественными характеристиками, которые соответствуют используемым в организации стандартам или техническим условиям).
В то же время понятия "производство драгоценных металлов" и "обработка (переработка) лома и отходов драгоценных металлов" в Федеральном законе N 41-ФЗ обособлены и не являются идентичными.
С учетом изложенного если организация в соответствии с нормами Федерального закона N 41-ФЗ состоит на специальном учете, но при этом в ее учредительных документах вид экономической деятельности с кодом ОКВЭД 24.41 "Производство драгоценных металлов" не указан, то осуществление организацией первичной обработки приобретенных лома и отходов драгоценных металлов, которые передаются сторонним лицам на обработку (переработку) с целью получения концентратов и полуфабрикатов, передаваемых в дальнейшем на аффинаж на аффинажные заводы на давальческой основе, и последующей реализации драгоценных металлов банкам, не может являться достаточным основанием для применения в отношении операций по реализации банкам драгоценных металлов налоговой ставки НДС в размере 0 процентов, предусмотренной вышеуказанным подпунктом 6 пункта 1 статьи 164 Кодекса. В связи с этим данной организации в отношении указанных операций по реализации драгоценных металлов следует применять освобождение от налогообложения НДС, предусмотренное подпунктом 9 пункта 3 статьи 149 Кодекса.
Основание: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 14.11.2024 N 03-07-05/112777
