Вопрос: АО (далее - Корпорация) является организацией, 100% уставного капитала которой принадлежит РФ. Одной из главных задач Корпорации является обеспечение создания объектов туристской инфраструктуры на территории РФ. Для выполнения указанной задачи Корпорация совместно с инвесторами (российскими юридическими и физическими лицами) участвует в уставных капиталах специальных проектных компаний (далее - СПК) в организационно-правовой форме ООО, непосредственно реализующих инвестиционные проекты по созданию объектов туристской инфраструктуры.
В целях обеспечения завершения указанных инвестиционных проектов и эффективного расходования полученных Корпорацией из федерального бюджета денежных средств с инвесторами в соответствии со ст. 429.2 ГК РФ подписываются опционы на заключение договоров купли-продажи доли в уставном капитале СПК, которые предусматривают за обусловленную плату (опционная премия) предоставление права на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале СПК на согласованных условиях.
В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ указанная операция признается объектом налогообложения по НДС и, поскольку не может быть квалифицирована как операция по реализации финансовых инструментов срочных сделок (которые освобождаются от обложения НДС на основании пп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ), подлежит обложению НДС в общеустановленном порядке.
На основании п. 5 ст. 155, ст. 154 НК РФ передача прав, связанных с правом заключения договора, признается передачей имущественных прав и подлежит обложению НДС по ставке 20%.
Учитывая изложенное, верно ли полагать, что предоставление за опционную премию права на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале организации путем подписания опциона на заключение договора купли-продажи доли в уставном капитале облагается НДС по ставке 20%.
Ответ: На основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 главы 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) передача имущественных прав признается объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость.
Статьей 429.2 "Опцион на заключение договора" Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями.
Согласно пункту 5 статьи 155 Кодекса при передаче прав, связанных с правом заключения договора, и арендных прав налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется в порядке, предусмотренном статьей 154 Кодекса.
В соответствии с пунктом 2 статьи 154 Кодекса при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется как стоимость указанных товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в порядке, аналогичном предусмотренному статьей 105.3 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога. При этом согласно статье 105.3 Кодекса цены, применяемые в сделках, сторонами которых являются лица, не признаваемые взаимозависимыми, признаются рыночными.
Таким образом, при предоставлении опциона на заключение договора купли-продажи долей в уставном капитале хозяйствующего общества налоговая база по налогу на добавленную стоимость определяется как стоимость передаваемых прав, исчисленная исходя из рыночных цен, без включения в них налога.
Основание: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 13.06.2023 N 03-07-11/54100
