Вопрос: Организация является производителем продуктов питания (готовой продукции и полуфабрикатов глубокой заморозки).
В процессе финансово-хозяйственной деятельности у организации возникают вопросы относительно толкования Постановления Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов".
В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации налогообложение производится по налоговой ставке 10% при реализации продовольственных товаров, поименованных в указанном пункте.
Постановлением Правительства РФ от 31.12.2004 N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров и товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" (далее - Постановление N 908) утверждены:
- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации (ОКПД 2);
- Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации (ТН ВЭД ЕАЭС).
В настоящее время у судов по вопросу применения пониженной ставки НДС имеется следующая позиция:
1) для целей применения ставки НДС 10% при реализации продукции на рынке РФ следует руководствоваться кодами продукции по ОКПД 2, имеющимися в Постановлении N 908 (Определение Верховного Суда РФ от 22.12.2021 N 303-ЭС21-14462 по делу N А24-3965/2020, Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 03.02.2021 N 05АП-7867/2020 по делу N А24-3965/2020);
2) для целей применения пониженной ставки НДС 10% имеет значение не только отнесение реализуемых (ввозимых) товаров к группе товаров, указанных в п. 2 ст. 164 НК, но также соответствие товаров конкретным кодам по ТН ВЭД ЕАЭС и ОКПД 2, установленным Правительством Российской Федерации. Суды установили, что вид реализуемой продукции включен в ОКПД 2, однако код в спорном периоде отсутствовал в перечне товаров, реализация которых облагается НДС по ставке 10%, установленном Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 N 908. Суды пришли к выводу об отсутствии у организации оснований для применения пониженной ставки по НДС (Определение Верховного Суда РФ от 05.05.2022 N 303-ЭС22-7186 по делу N А24-3400/2021, Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.11.2021 N 05АП-6720/2021 по делу N А24-3400/2021).
Однако, как показывает более ранняя судебная практика, для применения пониженной налоговой ставки достаточно, чтобы реализуемый (ввозимый) товар соответствовал коду, определенному Правительством РФ со ссылкой хотя бы на один из двух источников - ОКПД 2 или ТН ВЭД ЕАЭС. В частности, применение налоговой ставки 10% в отношении конкретного вида товара не может быть поставлено в зависимость от того, имела ли место реализация этого товара на территории Российской Федерации либо товар был ввезен на территорию Российской Федерации, поскольку из п. 2 ст. 164 Кодекса не вытекает возможность различного налогообложения операций с одним и тем же товаром в зависимости от приведенного критерия (п. 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.05.2014 N 33 "О некоторых вопросах, возникающих у арбитражных судов при рассмотрении дел, связанных с взиманием налога на добавленную стоимость").
В связи с вышеизложенным и ввиду отсутствия единообразия судебной практики по настоящему вопросу требуется письменно разъяснить: какую ставку НДС необходимо применять в отношении реализации продукции на внутреннем рынке РФ, в сертификатах которой указаны коды ОКПД 2 и ТН ВЭД ЕАЭС, если в Постановление N 908 включен только один код вида продукции по ТН ВЭД ЕАЭС, при этом код по ОКПД 2 в Постановлении N 908 отсутствует?
Ответ: На основании подпункта 1 пункта 2 и пункта 5 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) налогообложение налогом на добавленную стоимость по ставке 10 процентов производится при реализации и ввозе в Российскую Федерацию продовольственных товаров.
В соответствии с пунктом 2 статьи 164 Кодекса коды видов продукции, перечисленных в указанном пункте 2 статьи 164 Кодекса, в соответствии с Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2), а также единой Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД ЕАЭС) определяются Правительством Российской Федерации.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 декабря 2004 г. N 908 "Об утверждении перечней кодов видов продовольственных товаров для детей, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов" утверждены Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ОКПД 2, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при реализации, а также Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10 процентов при ввозе на территорию Российской Федерации.
В связи с этим организация вправе применять ставку налога на добавленную стоимость в размере 10 процентов при реализации, а также при ввозе на территорию Российской Федерации продукции, указанной в данных перечнях. В отношении реализации и ввоза на территорию Российской Федерации продукции, не включенной в перечни, применяется налоговая ставка в размере 20 процентов.
Иных положений, регулирующих порядок применения налога на добавленную стоимость в отношении продовольственных товаров, в Кодексе не содержится.
Вместе с тем при решении вопроса о применении ставок налога на добавленную стоимость при реализации и ввозе товаров на территорию Российской Федерации возможно руководствоваться позицией Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 14 марта 2019 г. N 305-КГ18-19119 по делу N А41-88886/2017.
Основание: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 07.02.2023 N 03-07-07/9689
