Вопрос: Встал вопрос о применении национального режима при закупке услуг монтажа системы видеонаблюдения. Товары, которые будут монтироваться, не все, но некоторые попадают под ограничения допуска, а возможно и под запрет в соответствии с нацрежимом, но по ОКПД2 под услуги не попадает. Как быть в данной ситуации? Устанавливать ли запреты и условия допуска? И как, если какие-то товары необходимые для монтажа входят в ограничения, а какие-то нет?
Рассмотрев вопрос, сообщаем, что в связи с тем, что в вопросе не указано по какому закону о закупках Вы работаете, а исходя из организационно-правовой формы организации откуда был задан вопрос (ООО), могу предположить, что Вы работаете по Закону №223-ФЗ. В связи с чем, ответ будет основываться на применении Закона №223-ФЗ.
1). Правительство РФ на основании п. 1 ч. 8 ст. 3
Закона N 223-ФЗ установило преимущество российских товаров и работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими лицами, по отношению к иностранным товарам и работам (услугам), которые выполняются (оказываются) иностранцами (п. 1 Постановление Правительства РФ от 16.09.2016 № 925 «O приоритете товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами» (далее - Постановления N 925).
Кроме того, в дополнение к такому преимуществу Постановление №925 определило минимальную долю закупок российских товаров, работ (услуг), выполняемых (оказываемых) российскими лицами.
Преимущество предоставляется при проведении конкурентных закупок. По общему правилу это 15% от цены, предложенной участником. Исключение - закупка радиоэлектронной продукции, интеллектуальных систем управления электросетевым. В этом случае преимущество предоставляется в размере 30% (п. п. 2, 2.1, 3, 3.1, 4, 4.1 Постановления N 925).
Постановление N 925 необходимо применять в случаях, которые не противоречат положениям Договора о ЕАЭС и ГАТТ 1994 (Письмо Минфина России от 23.01.2020 N 24-03-08/3829).
Для предоставления приоритета включите в Ваше положение, а также в документацию о проведении закупки в полном объеме сведения, перечисленные в п. 5 Постановления N 925. Учтите, что положения п. п. 5, 6 Постановления N 925 распространяются и на закупки товаров из реестра (Письмо Минфина России от 06.11.2019 N 24-03-07/85221).
2). Постановлением Правительства РФ от 10.07.2019 N 878 (далее – Постановление №878) утвержден Перечень
радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Постановление № 925 устанавливает приоритет товарам российского происхождения. Однако, в данном Постановлении не установлены ограничения и запреты.
В Законе N 223-ФЗ также отсутствуют требования применения национального режима в части запретов и ограничений.
На основании вышеизложенного следует, что исходя из толкования постановления
N 878, следует вывод, что ограничения допуска радиоэлектроники не должны применяться заказчиками, если предметом закупки является выполнение работ или оказание услуг с использованием такой радиоэлектроники, а не ее поставка.
3). Из текста заданного вопроса могу предположить, что предметом закупки будет является выполнение работ по созданию систем видеонаблюдения и контроля доступа (ОКПД2 33.20.39.900 Услуги по монтажу прочего оборудования специального назначения, не включенные в другие группировки), а не закупка товара. Код ОКПД2 33.20.39.900 не предусмотрен в Постановлением N 878, в связи с чем ограничения не устанавливаются.
Вместе с тем обращаю Ваше внимание, что в зависимости от объема работ при выполнении работ по созданию систем видеонаблюдения и контроля доступа код ОКПД2 может измениться, например на: 43.99.9 Работы строительные специализированные, не включенные в другие группировки; 43.29.19 Работы строительно-монтажные прочие, не включенные в другие группировки. В приложении для примера приведены номера закупок с указанными выше кодами ОКПД2, которые были взяты на сайте «Госзакупки.ру» (http://zakupki.gov.ru).
Обоснование:
1). «8. Правительство Российской Федерации вправе установить:
1) приоритет, включая минимальную долю закупок, товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами;»
2). «Постановление
N 925 принято в соответствии с пунктом 1 части 8 статьи 3 Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".
В соответствии с пунктом 1
Постановления N 925 устанавливается приоритет товаров российского происхождения, работ, услуг, выполняемых, оказываемых российскими лицами, при осуществлении закупок товаров, работ, услуг путем проведения конкурса, аукциона и иных способов закупки, за исключением закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), по отношению к товарам, происходящим из иностранного государства, работам, услугам, выполняемым, оказываемым иностранными лицами.
Постановление
N 925 распространяется на закупки государственных корпораций, государственных компаний, акционерных обществ с преобладающей долей государственного или муниципального участия, субъектов естественных монополий и заказчиков, особенности осуществления закупок которых установлены статьей 15
Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".
Постановление
N 925 имеет строго ограниченные сферы применения, которые определены Генеральным соглашением
по тарифам и торговле 1994 года и Договором о ЕАЭС (пункт 8
Постановления N 925).
Всемирная торговая организация признает права государств устанавливать подобные приоритеты в ряде специфических сфер, в том числе в сферах обороны и безопасности, включая снабжение вооруженных сил, защиту жизни и здоровья человека, оборот золота и серебра, охрану художественных, исторических и археологических ценностей. Кроме того, Постановление
N 925 применяется с учетом законодательства Евразийского экономического союза.
Из изложенного следует, что Постановление
N 925 применяется в случаях, не противоречащих положениям Договора о ЕАЭС и ГАТТ-1994.»
3). «2. В части подтверждения невозможности установления ограничения в соответствии с Постановлением N 878 Департамент сообщает следующее.
Согласно пункту 4
Постановления N 878 ограничение на закупку иностранной продукции не применяется, если в реестре и евразийском реестре промышленных товаров отсутствует продукция, соответствующая тому же классу (функциональному назначению) радиоэлектронной продукции, планируемой к закупке, и (или) радиоэлектронная продукция, включенная в реестр или евразийский реестр промышленных товаров, по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам не соответствует установленным заказчиком требованиям к закупаемой радиоэлектронной продукции.
При этом в соответствии с пунктом 5
Постановления N 878 отсутствие аналогичной продукции подтверждается разрешением на закупку иностранного товара, выданным в порядке, установленном Минпромторгом России. Данные нормы применяются только в том случае, если ограничения на допуск, предусмотренные пунктом 3
Постановления N 878, не устанавливаются в документации о закупке.
Учитывая, что до настоящего времени порядок выдачи разрешения на закупку иностранного товара для целей реализации Постановления
N 878 не утвержден, заказчикам необходимо осуществлять закупку радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, с установлением в документации о закупке требований по национальному режиму в соответствии со статьей 14
Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд". По мнению Департамента, получение разрешения Минпромторга России на закупку радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в этом случае не требуется.
Дополнительно Департамент сообщает, что в настоящее время Минпромторгом России разрабатывается проект изменений в Постановление
N 878, в том числе в части исключения положений пунктов 4 и 5.»
4). «Согласно пункту 4
постановления Правительства Российской Федерации от 10.07.2019 N 878 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 28.08.2021 N 1432) "О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 16.09.2016 N 925 и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - постановление N 878) ограничение
на допуск радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств,
не устанавливается, если:
в едином реестре российской радиоэлектронной продукции и евразийском реестре промышленных товаров отсутствует продукция, соответствующая тому же классу (функциональному назначению) радиоэлектронной продукции, планируемой к закупке;
и (или) радиоэлектронная продукция, включенная в единый реестр российской радиоэлектронной продукции или евразийский реестр промышленных товаров, по своим функциональным, техническим и (или) эксплуатационным характеристикам не соответствует установленным заказчиком требованиям к планируемой к закупке радиоэлектронной продукции.
При этом, в соответствии с пунктом 5
постановления N 878 подтверждением случая, установленного пунктом 4
настоящего постановления, является разрешение на закупку происходящего из иностранного государства промышленного товара, выданное в порядке, установленном Министерством промышленности и торговли Российской Федерации.
В этой связи необходимо отметить, что данные нормы применяются только в том случае, если ограничения на допуск, предусмотренные пунктом 3
постановления N 878, не устанавливаются в документации о закупке.
С учетом изложенного, полагаем целесообразным заказчикам осуществлять закупку радиоэлектронной продукции, включенной в перечень радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд, с установлением в документации о закупке требований по национальному режиму в соответствии со статьей 14
Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд".
В этом случае, по мнению Департамента, получение разрешения Минпромторга России на закупку радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, не требуется.»
5). «Наряду с отечественными товарами (работами, услугами) преимущества предоставляются товарам (работам, услугам) из ЕАЭС. Данная позиция отражена в Письмах ФАС России от 22.11.2019 N ИА/102692/19, Минфина России от 06.11.2019 N 24-03-07/85221, Минэкономразвития России от 10.04.2017 N ОГ-Д28-4261.
Страна происхождения товара определяется заказчиком на основании сведений о товаре, которые участник представил в своей заявке. Для этих целей включите в документы закупки требование об указании участником в заявке наименования страны происхождения товара. При этом не требуйте подтверждающих документов, достаточно того, что участник укажет в заявке. Принадлежность участника к стране определяйте на основании документа о регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя) либо на основании документа, удостоверяющего личность, если участник закупки - физическое лицо (п. 5
Постановления N 925).
Механизм предоставления преимущества различается в зависимости от способа закупки и предмета закупки.
Преимущества при проведении аукциона или иной закупки, где участники пошагово снижают цену.
При заключении договора цена победителя снижается (п. п. 3, 3.1
Постановления N 925):
- на 30%, если закупаются радиоэлектронная продукция, интеллектуальные системы управления электросетевым хозяйством (например, системы учета электрической энергии (мощности)) из реестра и (или) являющееся компонентом указанных систем ПО из единого реестра российских программ для ЭВМ и баз данных, и победитель предложил товары, отсутствующие в таких реестрах;
- на 15%, если закупаются иные товары (работы, услуги) и победитель предложил иностранные товары.
Если цена снижена до нуля и торги прошли на право заключить договор, то победитель, предложивший иностранный товар (предложивший выполнить работу, оказать услугу с привлечением иностранных лиц) или отсутствующие в реестрах радиоэлектронную продукцию, интеллектуальные системы управления электросетевым хозяйством (например, системы учета электрической энергии (мощности)) и (или) ПО, являющееся компонентом указанных систем, заплатит больше на 15% или 30% соответственно, чем он предложит (п. п. 4, 4.1
Постановления N 925).
Преимущества при проведении конкурса или иной закупки, где победитель выбирается по критериям оценки заявок либо им признается лицо, предложившее наиболее низкую цену договора.
Цена участника, предложившего отечественные товары (работы, услуги), снижается для оценки и сопоставления заявок (п. п. 2, 2.1
Постановления N 925):
- на 30%, если закупаются радиоэлектронная продукция, интеллектуальные системы управления электросетевым хозяйством (например, системы учета электрической энергии (мощности)) из реестра и (или) являющееся компонентом указанных систем ПО, включенное в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных, и победитель предложил товары, содержащиеся в таких реестрах;
- на 15%, если закупаются иные товары (работы, услуги) и победитель предложил товар российского происхождения.
Договор по результатам таких закупок заключается по цене, предложенной победителем.
Указанные правила не применяются в следующих ситуациях (п. 6
Постановления N 925):
закупка не состоялась и подана только одна заявка;
все заявки содержат предложение к поставке только российской продукции;
все заявки содержат предложение к поставке только иностранной продукции;
заявка участника конкурса или иной закупки, где победитель выбирается по критериям оценки заявок либо им признается лицо, предложившее наиболее низкую цену договора, содержит предложения поставить российскую и иностранную продукцию, и доля последней в стоимостном выражении равна или превышает 50%;
заявка участника аукциона или иной закупки, где участники пошагово снижают цену, содержит предложения поставить российскую и иностранную продукцию, и доля последней в стоимостном выражении равна или не превышает 50%.
Для предоставления приоритета включите в ваше положение, а также в документацию о проведении закупки в полном объеме сведения, перечисленные в п. 5
Постановления N 925.
Если предоставили участнику приоритет, в ходе исполнения договора с таким участником нельзя менять страну происхождения товара. Исключением является только случай, когда иностранный товар меняется на товар из стран ЕАЭС, при этом характеристики новых товаров качественно не хуже товаров, изначально указанных в договоре (пп. "и" п. 5 Постановления N 925).
Учтите, что положения п. п. 5, 6
Постановления N 925 распространяются и на закупки товаров из реестра (Письмо
Минфина России от 06.11.2019 N 24-03-07/85221). Минимальная доля закупок российских товаров
Правительство РФ определило минимальную долю закупок товаров российского происхождения.
Какие товары признаются российскими в рамках реализации Постановления Правительства РФ от 03.12.2020 N 2013
Такими товарами признаются товары, включенные в один из реестров, упомянутых в Постановлениях Правительства РФ от 30.04.2020 N 616 и от 10.07.2019 N 878 (п. 2
Постановления Правительства РФ от 03.12.2020 N 2013). К ним относятся:
реестр российской промышленной продукции (https://gisp.gov.ru/pp719v2/pub/prod/);
единый реестр российской радиоэлектронной продукции (https://gisp.gov.ru/rep/marketplace/#/products);
евразийский реестр промышленных товаров (https://erpt.eecommission.org/).
По мнению
Минпромторга России, для достижения минимальной доли закупок российских товаров им следует предоставить приоритет в порядке, предусмотренном положением о закупке. Кроме того, в документации о закупке в этом случае надо установить требование о том, что участник представляет в заявке информацию о нахождении товара в одном из указанных реестров.
Ответственность за несоблюдение названных квот, порядок соответствующих контроля и отчетности пока не установлены.
Рекомендуем предусмотреть в положении о закупке особенности проведения закупок, направленных на достижение минимальной доли. При этом учтите, что для российских товаров установлен лишь приоритет
над иностранными - запрещать или ограничивать допуск иностранных товаров нельзя.»
6). «Как будут закупать радиоэлектронику из реестра по Закону N 223-ФЗ
Постановление
N 878 предусматривает приоритет радиоэлектроники, включенной в реестр.
Так, если заказчик проведет конкурс или другую закупку на основе критериев оценки и сопоставления заявок, предложения о поставке продукции из реестра будут оценивать
по стоимостным критериям, снизив предложенную участником цену на 30%. Договор заключат по цене, предложенной победителем.
Если заказчик проведет аукцион или другую закупку с пошаговым снижением цены, с победителем, предложившим иностранную продукцию, договор заключат по цене на 30% ниже предложенной. Если цена будет снижена до нуля и торги пойдут за право заключить договор, победителю придется заплатить на 30% больше, чем он предложил.»
Документ: Постановление Правительства РФ от 10.07.2019 N 878
Обзор: "Правительство утвердило новые правила нацрежима для радиоэлектронной продукции" (КонсультантПлюс, 2019) {КонсультантПлюс}
7). Судебная практика:
«Решение Московского УФАС России от 04.06.2021 N 077/07/00-8902/2021 (закупка N 32110298863)
Согласно жалобе в аукционной документации отсутствуют ограничения допуска, предусмотренные ПП РФ N 878.
ПП РФ N 925 устанавливает приоритет товарам российского происхождения, но не ограничения и запреты, также в Законе N 223-ФЗ отсутствуют требования применения национального режима в части запретов и ограничений.
Заказчик также указал, что предметом закупки является именно выполнение работ по созданию систем видеонаблюдения и контроля доступа (ОКПД2 33.20.39.900 Услуги по монтажу прочего оборудования специального назначения, не включенные в другие группировки), а не закупка товара. Данный код ОКПД2 33.20.39.900 не предусмотрен в ПП РФ N 878.
Комиссия УФАС приняла решение признать жалобу необоснованной.»
Статья: Административная практика ("Вестник Института госзакупок", 2021, N 7) {КонсультантПлюс}
2. «Заявитель в своей жалобе указывает, что Заказчиком не установлены ограничения в соответствии с Постановлением
Правительства РФ от 10.07.2019 N 878 "О мерах стимулирования производства радиоэлектронной продукции на территории Российской Федерации при осуществлении закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" для светильников, которые будут установлены в процессе выполнения работ.
Постановлением Правительства РФ от 10.07.2019 N 878 утвержден Перечень
радиоэлектронной продукции, происходящей из иностранных государств, в отношении которой устанавливаются ограничения для целей осуществления закупок для обеспечения государственных и муниципальных нужд.
Исходя из толкования постановления
Правительства N 878, следует вывод, что ограничения допуска радиоэлектроники не должны применяться заказчиками, если предметом закупки является выполнение работ или оказание услуг с использованием такой радиоэлектроники, а не ее поставка.
В данном случае объектом закупки является выполнение работ по модернизации здания ГБОУ "Д", а не поставка товаров, в связи с чем, положения Постановления
N 878 не применяются.
Вместе с тем, в заседании Комиссии Архангельского УФАС России представитель Заказчика пояснил, что товар не будет приниматься по акту приема-передачи и не будет учитываться на бухгалтерском балансе у Заказчика.
Таким образом, довод Заявителя является необоснованным.
решила:
1. Признать жалобу ООО "А" необоснованной.»
Дата подготовки 22.09.2022 г.
Статус предоставленных документов актуален на дату формирования ответа.
Эксперты Линии консультаций не могут взять на себя ответственность за возможное различное толкование норм законодательства различными органами и лицами. Решение о принятии или непринятии той или иной точки зрения и о последующих действиях осуществляется Вами самостоятельно.
