Вопрос: Подпунктом 38 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что от налогообложения НДС освобождаются услуги общественного питания, оказываемые организациями через объекты общественного питания (рестораны, кафе, бары, предприятия быстрого обслуживания, буфеты, кафетерии, столовые, закусочные, отделы кулинарии при указанных объектах и иные аналогичные объекты общественного питания). Одним из условий получения освобождения от налогообложения НДС является то, что среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу работников физических лиц, должен быть не ниже размера среднемесячной начисленной заработной платы за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение от НДС, в каждом субъекте Российской Федерации, в налоговый орган которого представлен расчет по страховым взносам за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение от НДС, по виду экономической деятельности, определяемому по классу 56 "Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков" разд. I "Деятельность гостиниц и предприятий общественного питания" в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД) (пп. 38 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ). Организация с 2026 г. применяет Автоматизированную упрощенную систему налогообложения (АУСН). Организация, применяющая АУСН, не уплачивает страховые взносы и не представляет в налоговые органы расчеты по страховым взносам (далее - РСВ) (ч. 1, 2 ст. 18 Федерального закона N 17-ФЗ). В Налоговом кодексе РФ не регламентирован порядок представления плательщиком АУСН, осуществляющим деятельность в сфере общественного питания, сведений о среднесписочной численности работников и сумме начисленных выплат и иных вознаграждений физическим лицам в целях применения норм пп. 38 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ для получения права на освобождение от налогообложения НДС. При превышении лимита выручки в 60 млн руб. налогоплательщик утрачивает право применять АУСН и перейдет на УСН с НДС. Может ли такой налогоплательщик воспользоваться освобождением по НДС на основании пп. 38 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ с 2027 г. при выполнении условий в том числе по соблюдению уровня среднемесячного размера выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу работников - физических лиц, не ниже размера среднемесячной начисленной заработной платы за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение? Так как на АУСН не подаются расчеты по страховым взносам в налоговый орган, возможно ли подтвердить выполнение условий по уровню среднемесячной заработной платы? Абзацем 10 пп. 38 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что величина средней суммы начисленных выплат и иных вознаграждений определяется путем деления суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам, определяемой исходя из данных расчетов по страховым взносам за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение (за первые девять месяцев календарного года, предшествующего году, в котором применяется освобождение), на показатель среднесписочной численности работников.
Ответ: Согласно абзацу восьмому подпункта 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса от налогообложения налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) освобождаются операции по реализации услуг общественного питания при условии, что за календарный год, предшествующий году, в котором организацией применяется освобождение от налогообложения НДС, среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, определяемый исходя из данных расчетов по страховым взносам (далее - РСВ), должен быть не ниже размера среднемесячной начисленной заработной платы в каждом субъекте Российской Федерации, в налоговые органы которого представляются указанные расчеты, за предыдущий календарный год по виду экономической деятельности, определяемому по классу 56 "Деятельность по предоставлению продуктов питания и напитков" раздела I "Деятельность гостиниц и предприятий общественного питания" в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности.
В целях применения абзаца восьмого вышеуказанного подпункта среднемесячный размер выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение, определяется путем деления средней суммы начисленных выплат и иных вознаграждений за указанный период на количество месяцев указанного периода, за которые начислялись выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц по трудовым договорам.
Величина средней суммы начисленных выплат и иных вознаграждений определяется путем деления суммы выплат и иных вознаграждений по трудовым договорам, определяемой исходя из данных РСВ за календарный год, предшествующий году, в котором применяется освобождение, на показатель среднесписочной численности работников.
Согласно части 2 статьи 18 Федерального закона от 25.02.2022 N 17-ФЗ "О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Автоматизированная упрощенная система налогообложения" (далее - Закон N 17-ФЗ) для организаций, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам, отсутствует обязанность по представлению РСВ и персонифицированных сведений о физических лицах, включающих персональные данные физических лиц и сведения о суммах выплат и иных вознаграждений в их пользу, за период применения специального налогового режима "Автоматизированная упрощенная система налогообложения" (далее - АУСН).
В то же время на основании части 3 статьи 18 Закона N 17-ФЗ вышеуказанные лица направляют в уполномоченные кредитные организации следующую информацию:
- по каждому физическому лицу с указанием данных физического лица, позволяющих идентифицировать налогоплательщика, сумм и вида подлежащих выплате доходов (облагаемых и не облагаемых налогом), сумм стандартных, профессиональных налоговых вычетов, уменьшающих налоговую базу, в соответствии с кодами, утвержденными приказом ФНС России от 07.06.2022 N ЕД-7-11/473@ "Об утверждении кодов видов доходов и вычетов, а также кодов выплат, не признаваемых объектом обложения страховыми взносами, и выплат, не подлежащих обложению страховыми взносами, для применения специального налогового режима "Автоматизированная упрощенная система налогообложения";
- о суммах выплат и иных вознаграждений, признаваемых объектом обложения страховыми взносами в соответствии со статьей 420 Кодекса, в том числе не подлежащих обложению страховыми взносами в соответствии со статьей 422 Кодекса, в отношении каждого физического лица, в пользу которого осуществлялись выплаты, с указанием кодов таких выплат, утвержденных приказом ФНС России от 07.06.2022 N ЕД-7-11/473@.
На основании части 4 статьи 18 Закона N 17-ФЗ уполномоченные кредитные организации предоставляют в налоговый орган полученную ими вышеуказанную информацию в срок и порядке, которые предусмотрены частью 8 статьи 17 Закона N 17-ФЗ.
В этой связи сведения о выплатах и иных вознаграждениях, начисленных физическим лицам, в том числе по трудовым договорам, имеются как у налогоплательщика, так и у налогового органа. Показатель среднесписочной численности работников определяется в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, и может быть запрошен у налогоплательщика налоговым органом в рамках проведения мероприятий налогового контроля. Таким образом, у налогоплательщика и у налогового органа имеется возможность рассчитать показатель среднемесячного размера выплат и иных вознаграждений, начисленных в пользу физических лиц, в целях применения освобождения от НДС в соответствии с подпунктом 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса, несмотря на отсутствие РСВ в силу отсутствия обязанности налогоплательщика по их представлению в налоговые органы на основании Закона N 17-ФЗ. Кроме того, учитывая, что организации на АУСН не вправе иметь филиалы и (или) обособленные подразделения (подпункт 1 части 2 статьи 3 Закона N 17-ФЗ), а также учитывая, что в случае отсутствия обособленных подразделений организации представляют РСВ по месту нахождения организации (пункт 7 статьи 431 Кодекса), сравнение среднемесячного размера выплат, начисленных в пользу физических лиц, возможно производить с размером среднемесячной начисленной заработной платы, рассчитанным Росстатом, в том регионе Российской Федерации, в котором организация состоит на учете по месту нахождения. Таким образом, по мнению ФНС России, налогоплательщик НДС, применявший в предыдущем году АУСН, вправе применять освобождение от уплаты НДС по услугам общественного питания при соблюдении всех условий, установленных подпунктом 38 пункта 3 статьи 149 Кодекса. При этом условие о средней заработной плате допустимо считать выполненным с учетом того, что налогоплательщик и налоговый орган обладают сведениями о выплатах работникам и среднесписочной численности из иных источников, что позволяет налоговым органам провести проверку соблюдения данного условия.
Основание: ПИСЬМО МИНФИНА РОССИИ от 04.05.2026 N 03-07-07/37124
